Как составить решение об одобрении крупной сделки для госзакупок

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как составить решение об одобрении крупной сделки для госзакупок». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).

Что должно быть указано в документе?

В соответствии со ст. 24.1. закона о Контрактной системе в решении о согласии или одобрении крупных сделок у участника – юридического лица обязательно должны содержаться максимальные параметры условий одной сделки. Другими словами, в данном решении должна фигурировать фраза, что максимальная сумма по одной сделке составляет «столько-то» рублей. А сколько именно уже решает уполномоченное лицо или лица, описанные выше. Если сумма по сделке будет ниже, чем НМЦК, то участник либо не сможет подать заявку, либо он будет в дальнейшем отстранен от участия в данной закупке.

Поскольку для торгов не нужно указывать в документе ни сторону сделки, ни выгодоприобретателя, то не имеет смысла включать в это решение минимальные параметры условий сделки. В противном случае придется почти на каждую процедуру предоставлять «свое одобрение». Если же этих данных не будет, то достаточно единожды прикрепить при регистрации в ЕИС этот документ при условии, что одобренная сумма по сделке не окажется ниже начальной цены контракта.

Еще стоит обратить внимание, что в решении о сделке не нужно указывать вид торгов или электронную площадку, как это часто практикуется неопытными участниками.

В протоколе общего собрания, помимо перечисленного выше, необходимо указать дату и место проведения, непосредственно лиц, которые присутствовали, повестку, результат голосования с подсчетом голосов.

В законодательстве нет единого образца решения о крупных сделках. Ниже приведены образцы протокола и решения об одобрении сделок.

Одобрение крупной сделки

Положения с. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).

Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.

Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.

Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы)	Орган общества, принимающий решение	Количество голосов
25–50% (включительно)	Совет директоров (наблюдательный совет)	Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются)
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров	Общее собрание акционеров общества	Простое большинство голосов обладателей голосующих акций
Более 50%	Общее собрание акционеров общества	3/4 голосов обладателей голосующих акций

Определение Размера Крупной Сделки В Бюджетном Учреждении На 2021 Год — Банкротство 2021

Наши юристы подготовили развернутую информацию на тему «Определение Размера Крупной Сделки В Бюджетном Учреждении На 2021 Год» Собрали исчерпывающие материалы чтобы разъяснить всю суть вопроса. Если остались дополнительные вопросы, Вы можете задать их нашему консультанту.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации образовательных учреждений регулируется ФЗ «Об образовании» № 273 от 29.12.12, ст.22.

В соответствии с этой статьей, данные организации создаются с учетом норм гражданского права для некоммерческих учреждений. Также все образовательные организации в зависимости от того, кем были созданы, разделяются на:

• государственные – учредителем является непосредственно РФ или ее субъект;
• муниципальные – создаются муниципальным районом или городским округом;
• частные – образовываются частными физическими или юрлицами.

Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?

Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).

Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).

Определение сделки и порядок её совершения

В гражданском праве РФ определено понятие крупной сделки. Крупной сделкой считаются несколько связанных между собой сделок, в результате которых приобретается или отчуждается имущество. Стоимость имущества при таких сделках должна начинаться с 25 процентов и более от балансовой стоимости активов Общества с ограниченной ответственностью.

Как ни странно, но заключение мирового соглашения тоже относится к крупным сделкам. При этом не всегда известны стороны и выгодоприобретатели. Это относится к торгам. При таком положении допустимо не указывать обязательных сведений.

Стоимость же самих активов определяется балансом Общества с ограниченной ответственностью, составленным бухгалтером с самой последней датой отчёта за истёкший период (последний год). К крупным соглашениям могут относиться: заём, Кредит, Залог. Но вот сделки, связанные с размещением на рынке ценных бумаг, несмотря иногда даже на свои большие объёмы, никак не могут быть отнесены к крупным.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» чётко определяет, что сделки, совершаемые в ходе постоянной хозяйственной деятельности, не могут квалифицироваться, как крупные.

Крупная сделка для ООО: нормативное регулирование

Далеко не все сделки в хозяйственной деятельности Обществ можно отнести к крупным, даже если они заключены на миллиарды рублей. Во-первых, они должны быть связаны с покупкой, продажей, передачей имущества или имущественных прав. Во-вторых, должны одновременно выполняться два условия:

• сделка должна быть нехарактерной для текущего направления бизнеса;
• объём сделки должен превышать 25% балансовой стоимости ООО по итогам предыдущего года.

Крупные сделки без одобрения владельцев бизнеса

Предусмотрены 2 случая, когда возможно оформление крупной сделки без согласования с учредителями:

1. когда полномочия директора определены заранее и допускают заключение крупных сделок от имени ООО;
2. когда директор Общества одновременно является и владельцем бизнеса.

Согласие на крупную сделку

Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников или совет директоров. Кто именно, зависит от двух факторов (ст. 79 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО):

• стоимости сделки;
• наличия (отсутствия) совета директоров и его компетенции.

Если стоимость имущества по сделке составляет более 50% от балансовой стоимости активов, то согласие в любом случае должно быть получено только от собрания участников. Если стоимость имущества 25–50%, надо смотреть структуру управления и полномочия органов компании.

В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки принимается:

• членами совета директоров в соответствии с кворумом, предусмотренным уставом (п. 2 ст. 32 Закона об ООО);
• простым большинством голосов участников общего собрания, если уставом не предусмотрено большее количество голосов (п. 8 ст. 37 Закона об АО).

Для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки в АО необходимо (п. 2 ст. 79 Закона об АО):

• единогласное решение, если речь идет о согласии совета директоров;
• простое большинство голосов акционеров – владельцев голосующих акций, если решение принимает общее собрание и стоимость имущества составляет 25–50% балансовой стоимости;
• 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, которые приняли участие в собрании, если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости активов.

Важно правильно оформить решение о согласии на совершение крупной сделки. В нем должны быть указаны:

• стороны и выгодоприобретатели по сделке, если их можно определить (за исключением случаев, когда сделка заключается на торгах);
• цена сделки;
• предмет и другие существенные условия (или порядок их определения).

Правильное оформление решения о согласии будет важно при возникновении спора. Но иногда суды признают решение собрания действительным, даже если в нем нет всех необходимых пунктов.

Одобрение крупной сделки в гостендерах. Почему заявки отклоняют?

Известно, что ООО, участвующее в госзакупках, должно при аккредитации на сайте госзакупок, а далее к каждой к заявке прикладывать решение/протокол об одобрении крупной сделки. Документ достаточно формальный, но в последние месяцы все больше заявок отклоняется из-за проблем с ним.

А дело вот в чем. Верховный Суд в своем Обзоре от 25.12.2019 г. перевернул с ног на голову всю сложившуюся годами практику по этому вопросу (в частности о том, каким образом следует оформлять и заверять такие решения).

Юристы уже подробно разобрали эти разъяснения, но тут я вас казуистикой мучать не буду (кому интересно, поищите в интернете, информации полно).

Итог: возмущаться смысла нет, приспосабливаемся….

Кто принимает решение об одобрении сделки?

Сделка считается крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности юридического лица и связана с покупкой (или продажей) имущества. Порядок одобрения сделки регулируется законом в зависимости от организационной формы.

Так, например, в соответствии с ФЗ от 26.12.1995 г. №208 «Об акционерных обществах» крупная сделка осуществляется с согласия совета директоров общества либо общего собрания акционеров.

У государственных/муниципальных унитарных предприятий крупная сделка происходит с согласия собственника имущества (161-ФЗ).

Автономные учреждения, руководствуясь 174-ФЗ, совершают крупную сделку с одобрения его наблюдательного совета.

Некоммерческие организации руководствуются 7-ФЗ. У них решение о крупной сделке может быть только с предварительного согласия органа, который осуществляет функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.

Ну и общества с ограниченной ответственностью руководствуются 14-ФЗ, в соответствии с которым решение о крупной сделке принимает общее собрание общества.

Помимо соответствующих федеральных законов и нормативных правовых актов, условия совершения крупной сделки может быть прописано в учредительных документах юридического лица.

Что ждет ООО, заключившую крупную сделку без одобрения (последствия)

Если одобрения сделки не производилось, но оно является обязательным, то участники компании, контрагенты, заинтересованные лица, члены совета директоров, вправе подать в суд заявление с целью признания заключенного соглашения недействительным. В силу положений ст. 173.1 ГК РФ недействительным признается такое соглашение, по которому не было получено одобрение, если таковое обязательно в предусмотренном законом случаях.

Заявителю при рассмотрении дела потребуется доказать, что сделка действительно крупная, и она не была одобрена до ее совершения, либо после.

***

Таким образом, если сделка является крупной, обязательно ее одобрение, поскольку в противном случае она может быть признана недействительной со всеми вытекающими последствиями.

Сделки с заинтересованностью О понятии

Понятие сделки с заинтересованностью также претерпело изменения (ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО). Таковой признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, лица, являющегося контролирующим лицом общества, лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Заинтересованность предполагается, если вышеуказанные лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Как видим, исчез такой термин, как аффилированные лица, зато появились новые — контролирующие и подконтрольные лица.

Контролирующее лицо — лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Когда согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется

Также уточнены случаи, при которых согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется. По сравнению с положением о крупных сделках, сюда добавлены (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО) сделки:

• в совершении которых имеется заинтересованность всех участников (акционеров);
• по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению размещенных им облигаций;
• заключенные на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров или общим собранием участников (акционеров);
• предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России (для ООО);
• совершение которых осуществляется в соответствии с п. п. 6 — 8 ст. 8 Закона N 35-ФЗ , Законом N 86-ФЗ (для АО);
• при внесении акционерами вкладов в имущество общества (для АО).

Установление отсутствия у сделки признаков «крупности»

Идея разработчиков законопроекта была в отказе от формального (бухгалтерского) подхода к крупным сделкам, основанного на выявлении соотношения ценовых параметров сделки с активами компании, и переходе к оценке значения сделки для бизнеса в целом . Но на практике это может привести к совершенно иному результату. В обстоятельствах, когда критерии «крупности» оценочны и их установление требует тщательного анализа, контрагентам (на которых впоследствии и ложатся риски оспаривания сделок) не остается ничего иного, как придерживаться того же формального подхода и еще больше стремиться обезопасить себя, чтобы заранее обеспечить свою добросовестность при совершении сделки.

Обсуждение в ходе Круглого стола «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: двадцать лет спустя», организованного Исследовательским центром частного права им. С.С. Алексеева при Президенте РФ 7 сентября 2016 г.

Здесь надо сделать важную оговорку: действующее законодательство исходит из того, что при оспаривании крупной сделки именно ответчик-контрагент должен доказывать свою добросовестность при совершении такой сделки с компанией (ему нужно доказать, что он не знал и не должен был знать о совершении сделки с нарушением требований закона) . С принятием Закона N 343-ФЗ подход изменен таким образом, что применимость презумпции добросовестности контрагента к комментируемым отношениям окончательно подтверждена. При оспаривании крупной сделки именно истец, заявляющий соответствующее требование, должен будет доказать недобросовестность контрагента при совершении сделки с компанией (ему следует доказать, что контрагент знал или заведомо должен был знать, что сделка являлась для компании крупной, и/или об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение) .

См.: п. 5 ст. 46 Закона об ООО, п. 6 ст. 79 Закона об АО, п. 4 Постановления N 28.
См.: п. 4 Постановления N 28.
См.: п. 5 ст. 46 Закона об ООО (в ред. Закона N 343-ФЗ), п. 6.1 ст. 79 Закона об АО (в ред. Закона N 343-ФЗ).

Такое изменение породило ошибочные, на наш взгляд, высказывания, что теперь контрагент может больше не утруждать себя изучением положений устава, бухгалтерского баланса и иных документов о деятельности компании. Не уверены, что подобная модификация бремени доказывания что-то действительно поменяет. До тех пор пока закон содержит оговорку «или заведомо должен был знать», бездействие контрагента в принятии должных мер к проверке другой стороны может быть использовано против него при оспаривании сделки . Более того, с 1 января 2017 г. для оспаривания крупной сделки больше не важно, повлечет ли ее совершение причинение убытков обществу или его участникам/акционерам либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них . Закон N 343-ФЗ исключил фактор убыточности крупной сделки как обязательное условие ее недействительности . Помимо того что сделка отвечает признакам крупной сделки, для ее оспаривания потребуется доказать два обстоятельства: отсутствие согласия (одобрения) и недобросовестность контрагента .

Чтобы определить, должен ли был контрагент знать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупных сделок, надо учитывать, насколько он мог установить наличие признаков крупной сделки и несоблюдение порядка одобрения, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность (п. 4 Постановления N 28). См., напр.: Постановления АС Дальневосточного округа от 27.06.2016 N Ф03-1606/2016, от 25.02.2015 N Ф03-92/2015.
См.: п. 5 ст. 46 Закона об ООО, п. 6 ст. 79 Закона об АО.
Вопрос о том, заложен ли фактор убыточности сделки в само понятие крупной сделки (а именно в критерий выхода за пределы обычной хозяйственной деятельности), является неоднозначным. На наш взгляд, полностью отождествлять соответствующие критерии все же не следует: например, при продаже одного из производственных активов за существенное вознаграждение говорить об убытках с учетом цены сделки, может, и не придется, но деятельность компании будет существенно изменена за счет отчуждения актива. Вопрос с убыточностью в данном случае требует более тщательного экономического анализа.
См.: п. 5 ст. 46 Закона об ООО (в ред. Закона N 343-ФЗ), п. 6.1 ст. 79 Закона об АО (в ред. Закона N 343-ФЗ).

В связи с этим, хотя и альтернатива с квалификацией сделки в качестве крупной лишь по результатам ознакомления с документами компании вряд ли будет доступна, юристам перед заключением нового договора все же надлежит проявить определенную осмотрительность в дополнение к изучению устава и финансовой документации компании. Но как убедиться, что для другой компании сделка не является крупной, без полноценной проверки? На практике потенциально могут быть полезны следующие механизмы.

Альтернатива крупной сделке

Закон N 343-ФЗ исключил имеющиеся у ООО альтернативы предусмотреть в уставе больший размер крупной сделки или установить, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания и совета директоров . И хотя на практике такие нормы уставов встречаются нечасто, отдельные компании успешно пользовались предоставленной возможностью . С 1 января 2017 г. ориентироваться следует лишь на закон.

См.: п. 1, 6 ст. 46 Закона об ООО.
См., напр.: Определения ВС РФ от 20.09.2016 по делу N А38-1893/2014, от 23.10.2015 по делу N А40-48196/2013, Постановление ФАС Московского округа от 15.02.2012 по делу N А40-46392/11-62-400.

Также исключена возможность предусмотреть в уставе ООО или АО иные случаи, когда на сделки компании распространяется порядок одобрения крупных сделок . Однако в законе будет прямо закреплено, что в уставе можно прописать необходимость получения согласия совета директоров или общего собрания на совершение определенных сделок . Тем самым законодательно разграничены крупные сделки, согласовываемые в силу закона, и иные сделки, дополнительно одобряемые в силу устава . При внесении изменений в устав или разработке нового устава стоит аккуратно отнестись к разработке норм о сделках и компетенции органов управления, не смешивая эти категории сделок.

См.: п. 7 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 78 Закона об АО.
Можно ли такие вопросы включить в компетенцию общего собрания в ПАО — под вопросом ввиду его закрытой компетенции, в отличие от общего собрания непубличного АО (п. 3, 4 ст. 48 Закона об АО).
См.: п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО (в ред. Закона N 343-ФЗ), п. 2 ст. 69 Закона об АО (в ред. Закона N 343-ФЗ).
В том числе предусмотрены разные основания оспаривания: по ст. 173.1 и п. 1 ст. 174 ГК РФ. Хотя практика давно исходит из подобного подхода (см.: п. 8 Постановления N 28, Определения ВАС РФ от 07.06.2010 N ВАС-2333/09, от 08.11.2010 N ВАС-16340/08).

Зачастую уставы требуют одобрения сделок определенного вида (типа) вне зависимости от суммы сделки и других критериев (например, сделки с недвижимостью, отчуждение интеллектуальной собственности, привлечение заемного финансирования, выдача гарантий). Но что делать, если сделка одновременно относится и к указанной категории сделок, и к крупным сделкам, но правила для их одобрения разные? Например, как быть, если по правилам о крупных сделках сделка подлежит одобрению советом директоров, а по правилам о дополнительно согласовываемых сделках — на общем собрании (либо орган совпадает, но для принятия решения требуется различное число голосов)? Безусловно, подобных коллизий лучше избежать на этапе подготовки проекта устава. В противном случае, видимо, потребуется одобрять одну и ту же сделку по двум основаниям, чтобы исключить риски оспаривания.

Определение крупной сделки для OOO

В процессе определения такой характеристики сделки, как ее крупность, для юридических лиц, функционирующих в форме ООО, сегодня имеют значение два следующих критерия:

• производят сравнение цены проведенных операций с денежным эквивалентом ценности активов организации;
• определяют, производится ли выход за границы основной деятельности организации при осуществлении данной сделки, или нет.

Определяя цену объекта, подлежащего передаче или покупке, нужно принимать во внимание, что речь идет не только о недвижимых объектах, но и о:

• плодах интеллектуального творчества;
• акциях;
• деньгах и прочих наименованиях.

Когда не нужно определять крупность сделки для OOO

Федеральное законодательство нашей страны определяет ряд различных ситуаций, при которых учреждение не обязано предоставлять доказательства крупности совершенной сделки. Это возможно лишь в ситуациях, когда у них отсутствует необходимость в том, чтобы заручаться согласием представителей совета директоров, или членов собрания акционеров. Данный порядок предусматривается в следующих случаях.

Таблица 2. Сделки, не требующие подтверждения крупности

Ситуация	Описание
Если совершение сделки производится в рамках традиционной для общества деятельности	Так, к примеру, образование приобретает технику, которая необходима им для производства того или иного товара, или же получает заем у кредитной организации, который впоследствии уходит на оплату текущих нужд компании. То, насколько обычной сделкой каждая конкретная договоренность является для организации, определяется непосредственно в индивидуальном порядке.
Доля капитала переходит той же организации	Если часть задействованного в обороте по сделке капитала переходит непосредственно самому сообществу, занимающемуся ей, следовательно, предоставлять доказательства крупности совершенных действий нет необходимости.
Право на имущество обеспечено реорганизацией	Если имущественные права общество получает в ходе реорганизации, также отсутствует необходимость в том, чтобы доказывать крупность сделки.
Публичный договор заключается согласно закону	Если заключаемая сделка носит характер публичного договора, который при этом составляется и заключается в стандартном порядке, согласно законодательству, также имеют место быть интересующие нас последствия.
Цены на сделку установлены законодательно	Когда законодательство заранее дало соответствующие указания относительно того, какой ценой будет характеризоваться конкретная сделка, и отступлений от этого указания быть не может, также не нужно предоставлять доказательства крупности сделки.
Сделка заключена согласно предварительно заключенным условиям	Когда заключение сделки производится согласно предварительно обозначенным условиям, и оформляется согласно букве закона, никаких доказательств не требуется.

Похожие записи:

• Прямые начисления ОДН через суд
• Какие социальные выплаты будут проиндексированы в 2023 году
• Страховые взносы: определение, виды, как считать взносы ОМС и ОПС