Статья: «Статус публичного и непубличного общества. Понятия и отличия»

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья: «Статус публичного и непубличного общества. Понятия и отличия»». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

По общему правилу акционеры вправе продавать, а также иным образом отчуждать свои акции без согласия других акционеров и самого акционерного общества (п. 1 ст. 2 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон об АО).

Сделки, направленные на отчуждение акций: общие положения

Ограничения по продаже акций все же есть, они установлены для непубличныйх акционерных обществ. Оборот же акций публичных акционерных обществ не ограничен.

Важно! Ограничение на отчуждение акций до наступления определенных обстоятельств может содержаться в акционерном соглашении (п. 1 ст. 32.1 закона об АО). Подробности — в нашей статье.

ГК РФ в своей 2-й части выделяет общие для всех объектов гражданских прав сделки, направленные на отчуждение имущества, в т. ч. акций:

Отчуждение акций может быть произведено в рамках принудительного исполнения решения суда. В таком случае воли владельца акций на их отчуждение не требуется (определение ВС РФ от 05.02.2015 по делу № А27-6823/2008).

Купле-продаже акций мы посвятили несколько отдельных статей. Читайте их по ссылкам:

Последствия отчуждения акций после принятия АО решения о выплате дивидендов

Статус акционера может быть достаточно динамично меняющимся, особенно в условиях регулярных приобретений и продаж акций (пакетов акций) на бирже. В связи с этим на практике часто встречается следующая ситуация: на момент принятия решения о выплате дивидендов АО лицо являлось акционером с определенным количеством акций, но к моменту наступления срока выплаты дивидендов указанное лицо полностью утратило свой статус акционера или стало обладателем иного количества акций.

П. 7. ст. 42 закона об АО однозначно связывает право на получение дивидендов со статусом акционера на момент принятия решения о выплате дивидендов.

Следовательно, ни продажа акций, ни отчуждение их иным образом не влекут за собой прекращения права лица на получение дивидендов за те периоды времени, в течение которых лицо владело акциями, и решение по выплате дивидендов за указанный период принято. Данное утверждение подтверждается судебной практикой, например постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 26.03.2012 по делу № А03-63/2011.

Налоги при продаже акций юрлицом

Уплата налогов при продаже акций юрлицом зависит от того, на какой системе налогообложения находится организация. При общей системе налогообложения средства от продажи акций включаются в доходы, учитываемые при расчете налога на прибыль. Затраты на приобретение акций и их продажу — в расходы (чч. 2, 3 ст. 280 НК РФ).

Обратите внимание! При продаже необращающихся акций финансовый результат (прибыль или убыток) нужно учесть отдельно от прибыли или убытка по основному виду деятельности (ч. 2 ст. 280 НК РФ).

Важно! К продаже акций, которые являются ценными бумагами высокотехнологичного сектора экономики и соответствуют условиям ч. 1 ст. 284.2.1 НК РФ, применяется налоговая ставка 0% (ч. 4.1 ст. 284 НК РФ).

Если юрлицо применяет упрощенную систему налогообложения, то средства от продажи акций также включаются в доходы (ч. 1 ст. 346.15, ст. 248 НК РФ). Далее все зависит от объекта налогообложения, который выбрало юрлицо. Если объект — доходы, то со средств, полученных от акций, необходимо уплатить 6%. Если объект — доходы минус расходы, то в качестве расходов можно учесть траты на приобретение акций и их продажу (п. 23 ч. 1 ст. 346.16 НК РФ, письмо Минфина России от 11.11.2013 № 03-11-06/2/47963).

Таким образом, некоторые правила отчуждения акций в зависимости от способа отчуждения акций и типа АО будут отличаться. Выбор конкретного вида сделки зависит от воли сторон, если все участники оборота действуют добросовестно и не совершают притворных или мнимых сделок, направленных на обход закона. При этом у акционера, который произвел продажу или иное отчуждение акций, сохраняется право на получение дивидендов по ним, если такое решение на момент отчуждения акций уже было принято.

Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя

В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/ акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/ акционеров.

К решениям общего собрания участников/ акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:

-об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;
-о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;
-о реорганизации/ ликвидации общества;
-об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.

Важно! Если участник в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п.1 ст.10 ГК РФ.5 Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы (п. 3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными. Отмечаем, что в данном случае имеются ввиду ситуации, когда к залогодержателю не переходят права участника.

Такая же ситуация может быть и при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя. То же самое касается ООО, в котором участники не поменяли нотариальный порядок удостоверения решений на иной вариант заверения протокола.

Иногда происходят спорные случаи, касающиеся выплаты дивидендов. Например, когда в день принятия решения о выплате дивидендов человек являлся полноправным акционером и владел определенным количеством ценных бумаг, а в момент выплаты части прибыли акционерного общества уже не является акционером, либо количество его акций изменилось.

В п. 7. ст. 42 закона об АО указано, что дивиденды начисляются на момент принятия решения. Изменение статуса акционера на начисление прибыли не влияет.

Следовательно, отчуждение акций после принятия решения о выплате дивидендов не влияет на получение положенных выплат за период времени, когда лицо владело ценными бумагами. Это подтверждает и судебная практика, в частности постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.03.2012 по делу № А03-63/2011.

При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.

Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):

• категории (типы) покупаемых акций;
• количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
• цена приобретения (определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО);
• форма и срок оплаты;
• срок, в течение которого осуществляется приобретение (не может быть меньше 30 календарных дней).

Выкуп права по приобретению акций

Передача права требования возможна на основании договора купли-продажи (или дарения), оформленного в виде передаточного распоряжения. Сторонами договора являются продавец (лицо, которому принадлежат акции) и покупатель, приобретающий право. Вместе с акциями новый владелец получает статус акционера и всю совокупность удостоверяемых ими прав. Сделки по отчуждению отдельных прав являются ничтожными и не имеют юридической силы.

Продавец имеет право дать поручение другому лицу продать принадлежащие ему акции. Такие лица не отчуждают и не приобретают прав акционера, поскольку выступают в качестве посредника.

Существует принудительный выкуп – т.е. выкуп права собственности без согласия владельца. Такое возможно в случае, если акционеру (одно лицо или несколько аффилированных) принадлежит 95% акций.

Передача прав акционера возможна только при отчуждении принадлежащих ему акций, поскольку все корпоративные права неразрывно связаны с правом собственности.

Как оформляется требование на выкуп акций?

Для проведения процедуры выкупа необходимо подготовить пакет документов:

1. Протокол собрания акционеров на котором было принято решение о выкупе принадлежащих им ценных бумаг.
2. Договор, подтверждающий проведение независимой экспертизы.
3. Отчет о рыночной стоимости акций. Если одним из акционеров является государство, необходимо дополнительно предоставить заключение государственного контрольного органа о рыночной стоимости акций.
4. Протокол совета директоров об определении выкупной стоимости акций.
5. Сообщение о проведении общего собрания акционеров, с указанием порядка выкупа, стоимости акций.
6. Письменное требования акционеров о выкупе.
7. Бюллетень для голосования.
8. Протокол о результатах голосования.
9. Список акционеров, имеющих право выкупа, а также список акционеров, чьи требования были удовлетворены.
10. Журнал регистрации участников собрания.
11. Выписка, подтверждающая зачисление выкупленных акций на лицевой счет.

Частичная сделка купли-продажи акций

В соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра и возникают с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Таким образом, само по себе заключение и исполнение договора купли-продажи акций без совершения держателем реестра акционеров предусмотренных законом действий по фиксации прав на акции по смыслу п. 1 ст. 223 Гражданского кодекса Российской Федерации не порождает право собственности покупателя.
Следовательно, сделка купли-продажи акций, исполненная в части оплаты, но без внесения записи на лицевых счетах акционеров, не порождает права на такие акции.

Одним из наиболее интересных и дискуссионных до настоящего времени является вопрос о распространении преимущественного права приобретения на случаи передачи акций ЗАО в качестве отступного. Основные аргументы в пользу и против применения преимущественного права приобретения в случае передачи акций ЗАО в качестве отступного были изложены в Протоколе заседания гражданско-правовой секции Научно-консультационного совета при ВАС РФ от 15 октября 2008 г. N 8. Следует отметить, что в рассматриваемом случае речь идет о передаче акций именно в качестве отступного, а не о притворной сделке, прикрывающей договор купли-продажи акций.

В соответствии с положениями ст. 409 ГК РФ отступное является способом прекращения обязательства и означает, что должник может с согласия кредитора заменить первоначальный предмет исполнения другим.

В судебной практике по данному вопросу есть две позиции. С одной стороны, высказывается мнение, что, поскольку акции перейдут в собственность третьего лица не в результате их купли-продажи, а в порядке исполнения договора об отступном, преимущественное право акционеров ЗАО не будет действовать. Смотрите в этой связи:

• Постановление ФАС Уральского округа от 24.08.2011 N Ф09-4694/11 по делу N А07-20247/2010;
• Постановления ФАС Северо-Западного округа от 09.10.2009 по делу N А52-311/2009, ФАС Центрального округа от 11.07.2005 по делу N А14-4654/03/101/29, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2005 по делу N 09АП-5701/05-ГК.

С другой стороны, передача акций ЗАО без соблюдения правил о преимущественном праве приобретения акций нарушает права акционеров. Это относится и к действиям, не являющимся продажей акций, но направленным на обход данного права и выражающимся, в частности, в передаче акций в порядке исполнения соглашения об отступном (см. Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2010 по делу N А54-497/2010С6).

На наш взгляд, расширительное толкование преимущественного права противоречит положениям абз. 4, 7 п. 3 ст. 7 Закона об АО, поскольку сутью соглашения об отступном не является продажа акций. Кроме того, при этом у кредитора отсутствует встречная обязанность по соглашению об отступном перед должником, в связи с чем на истца можно перевести только право на получение отступного.

Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» такая организационно-правовая форма, как закрытое акционерное общество, была исключена. Взамен упомянутой форме сегодня введена иная – непубличное акционерное общество.

Исходя из вышесказанного, в настоящем ответе речь пойдет о процедуре купли-продажи акций именно непубличного акционерного общества.

Для того чтобы продать акции общества, необходимо заключить договор купли-продажи. Согласно положениям Гражданского кодекса РФ договор заключается в простой письменной форме и не требует государственной регистрации.

Прежде чем заключить договор купли-продажи, необходимо соблюсти ряд требований, предусмотренных российским законодательством, а также внутренними документами акционерного общества.

В соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества, если иное не предусмотрено Законом об АО в отношении непубличных обществ.

Так, согласно п. 4 ст. 7 Закона об АО акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество, устав которого предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций.

Таким образом, если устав общества предусматривает «преимущественное право покупки», акционер обязан предложить продаваемые им акции всем акционерам.

Кроме этого, в соответствии с п. 5 ст. 7 Закона об АО уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам.

В случае если акционеры в течение определенного законом срока не воспользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций или не направят заявления об отказе в даче согласия на отчуждение акций, вы вправе продать свои акции третьему лицу.

Поскольку законодательство не предусматривает государственную регистрацию и нотариальное удостоверение договора купли-продажи акций, такая сделка, как было отмечено ранее, заключается в простой письменной форме.

Существенным условием договора купли-продажи акций является его предмет, поэтому предмет договора должен быть определен максимально точно. В договоре необходимо указать характеристики продаваемых акций (форма выпуска, эмитент, номинальная стоимость, количество, государственный регистрационный номер выпуска акций).

На основании договора купли-продажи акций акционер, который является продавцом, составляет передаточное распоряжение.

Обратите внимание: требования к передаточному распоряжению установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 № 27.

Так, в соответствии с п. 3.4.2 этого положения в передаточном распоряжении должно содержаться указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги.

Кроме этого, в передаточном распоряжении должны быть определены данные в отношении лица, передающего ценные бумаги, лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, а также данные в отношении передаваемых ценных бумаг.

Форма передаточного распоряжения содержится в приложении к Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Важно отметить, что если предоставленное передаточное распоряжение соответствует предусмотренной форме, регистратор обязан принять его к рассмотрению.

С целью зарегистрировать переход права собственности на ценные бумаги необходимо обратиться к регистратору с требуемым перечнем документов. В этот перечень входят:

• передаточное распоряжение;
• документ, удостоверяющий личность;
• подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя;
• письменное согласие участников долевой собственности, в случае долевой собственности на ценные бумаги;
• сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска.

Обратите внимание: в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра (т.е. регистратор).

Список лицензированных регистраторов размещен на сайте Банка России в Интернете в разделах «Финансовые рынки» – «Надзор за участниками финансовых рынков» – «Рынок ценных бумаг и товарный рынок».

Подводя итог вышесказанному, порядок осуществления сделки по купле-продаже акций может выглядеть следующим образом.

Особые права акционеров

Приобретая акции ЗАО, нужно помнить еще об одном существенном моменте. Дело в том, что даже если собственник акций решает продать их третьему лицу, то преимущественным правом покупки все равно обладают другие акционеры общества. Акции должны быть предложены им по той же цене, что и стороннему покупателю. Объем предложения рассчитывается пропорционально количеству акций, уже принадлежащих каждому собственнику (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Акционеры в Уставе могут наделить правом преимущественной покупки и само общество.

По закону акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить об этом остальных акционеров (п.3 ст.7 ФЗ «Об АО») . Для этого в соответствии с ФЗ «Об АО» ему нужно направить руководству компании уведомление, указав в нем цену и другие условия продажи акций. Руководитель общества, в свою очередь, должен уведомить акционеров. Достаточно часто на практике встречаются случаи, когда компания в лице своего руководства уклоняется от передачи таких сообщений по назначению. Чтобы не сталкиваться с подобными неприятностями, собственник акций может направить извещение о будущей продаже непосредственно каждому акционеру или уведомить их другим способом. Например, если акционер обладает 10 или более процентами акций, он вправе собрать общее собрание акционеров, при этом необходимо помнить, что кворум должен составить 100% и на собрании должен присутствовать Директор, в лице которого уведомляется само Общество. В некоторых случаях, для суда будет достаточен сам факт уведомления, вне зависимости от его способа. Ведь фактически каждый акционер получил необходимую информацию. Пусть и ненадлежащим образом, но главное, с соблюдением установленных сроков. Если в этой ситуации кто-то из акционеров захочет признать сделку купли-продажи недействительной, судьи могут решить, что он злоупотребляет своими правами и по этой причине отклонить его иск (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Срок использования права преимущественной покупки составляет два месяца и начинает отсчитываться с момента извещения общества (подп. 6 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). Устав Общества может устанавливать и другой срок, который, однако, должен составлять не менее 10 дней. Это не означает, что сделка не может быть заключена раньше. Отсчет срока прекращается, как только все акционеры ответят, желают они воспользоваться своим правом преимущественной покупки или нет.

Естественно, покупатель должен удостовериться, что продавец выполнил требования, связанные с преимущественным правом покупки. Доказательством могут послужить письменные отказы акционеров от покупки, протоколы общего собрания и т. п.

Уставный капитал ООО разделен на доли, выраженные в процентах или в виде дроби. Такие доли являются имущественными правами.

Уставный капитал АО разделен на определённое число акций, удостоверяющих права акционеров по отношению к обществу. Акции являются бездокументарными ценными бумагами. Права на них удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра (отдельной организации, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра). Акции могут различаться по своему типу и условиям выпуска и, соответственно, образовывать различные группы акционеров, наделённых разным объёмом прав по отношению к компании.

Минимальный размер уставного капитала для ООО и непубличных АО составляет 10 000 рублей, для ПАО – 100 000 рублей.

Похожие записи:

• Как посчитать пенсию сотруднику ФСИН в 2023 году: формула
• Алименты на ребёнка в Архангельске в 2023
• В какую страховую компанию по ОСАГО обращаться потерпевшему после ДТП?